《外商投资安全审查办法》出台，后续影响值得观察
来源：第一代
时间：2020年12月24日
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2020年12月19日，发改委和商务部联合发布《外商投资安全审查办法》（以下简称“办法”）。在欧美多国贸易保护主义抬头的大背景下，办法出台格外引人关注。 1、前世今生
对外国投资进行安全审查在欧美主要国家已经行之有年。2011年2月，国务院办公厅发布《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》，这是我国正式建立外商投资安全审查制度的开始。同年8月，商务部配套出台《实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》。2015年4月，国务院办公厅印发《自由贸易试验区外商投资国家安全审查试行办法》，在自贸区内将外商投资安全审查的对象从并购扩展到新建项目、新设企业以及协议控制、代持、信托、再投资、境外交易、租赁、认购可转换债券等投资方式。2017年版的《国家安全法》和2019年12月公布的《外商投资法》以法律形式明确，国家建立外商投资安全审查制度，对影响或者可能影响国家安全的外商投资进行安全审查。在此背景下，《外商投资安全审查办法》应运而生。办法所适用的外商投资活动包括外商新建项目或新设企业、并购以及其他方式的投资。这里除删除其他方式中的列举部分外，基本沿袭了《自由贸易试验区外商投资国家安全审查试行办法》的表述。根据办法第四条的规定，以下范围的外商投资应在实施前主动申报：（一）投资军工、军工配套等关系国防安全的领域，以及在军事设施和军工设施周边地域投资；（二）投资关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重大装备制造、重要基础设施、重要运输服务、重要文化产品与服务、重要信息技术和互联网产品与服务、重要金融服务、关键技术以及其他重要领域，并取得所投资企业的实际控制权。值得注意的是，对于主动申报范围中的第二项，办法并未就何谓“重要”“重大”“关键”进行界定。对于适用安全审查的投资项目，外商应在实施投资前，主动向外商投资安全审查机制办公室申报。优立将申报和审查流程简单总结为下图。
通读办法全文，我们不难发现办法在如下方面有待进一步厘清。除军工国防项目外，适用安全审查的投资项目涉及经济活动的诸多方面。而外商投资哪些农产品、能源和资源、装备制造、基础设施、运输服务、文化产品与服务、信息技术和互联网产品与服务、金融服务、技术以及其他领域，就属于重要、重大、关键的涉及国家安全的领域，则并不明确。办法在第四条已规定外商有事前主动申报义务的前提下，又在后文提到，主管机关对申报范围内的外商投资有权要求当事人申报。这是否意味着，对于办法发布和实施前的已有外商投资项目，如果属于申报范围且主管机关提出，当事人也应（事后）申报，并且进入安全审查流程？外商投资安全审查制度的建立和完善，是我国推进外商投资管理制度改革的自身需求，也是因应外部政经大环境变化的现实需要。对于其实施所带来的的影响，可以从如下两个方面进行考虑：一方面，只要对外开放的基本国策不改变，办法的出台就不会动摇我国吸引外商投资的大方向，也不会给外商的一般投资活动带来明显影响。另一方面，外商投资管理中安全审查制度的引入和持续完善，势必给某些特殊领域的投资项目带来或多或少的影响，目前主要表现为投资能否实施的不确定性。这种不确定性既来源于审查制度的建立本身，也来源于尚待澄清的申报范围、追溯力问题、审查标准和尺度等，甚至来源于国际关系和形势的变化。办法在2021年1月18日实施后，具体将如何在宏观和微观层面影响外商来华投资，值得外国投资者和相关从业人员持续观察。 
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